如何認定商標是否侵權？

原創 | 高姍 江蘇東能律師事務所

商標是商品的生產者、經營者在其生產、制造、加工、揀選或者經銷的商品上或者服務的提供者在其提供的服務上采用的，用于區別商品或服務來源的，包括文字、圖形、字母、數字、三維標志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，具有顯著特征的標志。

被控侵權的商標與他人注冊商標相同或者近似，是兩種最基本的商標侵權類型。

相同商標的認定

根據《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第九條規定，商標相同，是指被控侵權的商標與原告的注冊商標相比較，二者在視覺上基本無差別。這擴大了對“相同”的認定范圍，意味著商標法意義上的商標相同，允許兩商標具有細微之處的不同。

近似商標的認定

商標近似有兩個構成要件：一為商標標識本身的近似，即“文字的字形、讀音、含義或者圖形的構圖即顏色，或者其各要素組合后的整體結構相似，或者其立體形狀、顏色組合近似”；二為在標識自身近似的前提下，又易使相關公眾對商品的來源產生誤認或者認為其來源與原告注冊商標的商品有特定的聯系，使相關公眾產生商品來源混淆或關聯關系混淆。

根據《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十條的規定，人民法院認定商標相同或者近似按照以下原則進行：

(一)以相關公眾的一般注意力為標準；

商標相同或者近似一般發生在市場中，受影響的主要是相關的消費者和特定經營者。在認定過程中強調的是以相關公眾的一般注意力為標準，即具有一般的社會和生活經驗的相關公眾施以普通的注意程度。

(二)既要進行對商標的整體比對，又要進行對商標主要部分的比對，比對應當在比對對象隔離的狀態下分別進行；

辨別商標是否相似，并非將兩個商標放在一起仔細加以對比，而是隔離觀察。隔離觀察使商標的標記的某一部分表示的意義變強，而使其余部分成為強烈意義的一種附加。在這種情況下，一般購買人容易誤認。

(三)判斷商標是否近似，應當考慮請求保護注冊商標的顯著性和知名度。

一些知名度較高的商標或馳名商標，由于在相關公眾中享有較高的認知度，其指示商品或服務來源的功能更為強烈。因此，當看到他人在相同或類似商品上使用相同或近似商標時，也更加容易讓人誤以為商品或服務之間存在關聯關系，越容易導致市場混淆。

筆者以近期辦理的商標侵權案件舉例說明，供大家參照判斷。

權利人商標	侵權商標	相同/近似
		與“”構成相同侵權； 與“”構成近似侵權
		與“”構成相同侵權； 與“”構成近似侵權； 與“”構成相同侵權
		近似侵權
		近似侵權

目前，涉及到商標侵權的主體大多集中在商超和個體工商戶，他們作為活躍市場經濟的重要組成部分，卻也是侵權的重災區。究其原因，主要是因為經營者法律意識淡薄，知識產權意識模糊，并且進貨渠道手續不完善，另一方面是由于其經營活動缺乏相關的行業協會的規范指導，這導致了一些經營者銷售了侵犯注冊商標專用權的商品而不自知。不管主觀上銷售者是否存在過錯，只要實施了銷售侵害注冊商標專用權的商品都構成侵權。

在此，律師進行提醒，為了避免侵權，經營者應該注意從以下幾方面規避風險：

1.在進貨時要盡到審慎的審查義務，對于所銷售的商品應從正規途徑進貨；

2.在采購過程中，應與批發商簽訂正式的買賣合同，并要求開具正式發票；

3.商品上涉及到商標的，先在網上查詢所要銷售的貨物是否與注冊商標類似或者近似，如果存在疑問，應向供貨商索要該商品的商標注冊人的授權。

完

來源：江蘇東能律師事務所

總結

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