一 產(chǎn)權(quán)的興起

1. 人類社會(huì)需要產(chǎn)權(quán)安排

? 首先要介紹的是產(chǎn)權(quán)興起的過程。產(chǎn)權(quán)的興起有兩個(gè)動(dòng)力，一個(gè)是外部性。一個(gè)是人口的集聚。

? 產(chǎn)權(quán)不是天然就存在于我們的社會(huì)中的，它經(jīng)歷了漫長的發(fā)展過程。

? 由于產(chǎn)權(quán)的明確、產(chǎn)權(quán)的行使和保護(hù)都需要耗費(fèi)成本，如果必要性不大，就不需要進(jìn)行各種產(chǎn)權(quán)安排。如果我們要分一個(gè)饅頭，掰一下就可以了。但如果我們要分的是金條，就需要用上天平和各種測量的儀器。只有當(dāng)權(quán)力安排帶來的好處足夠大時(shí)，人們才去考慮怎樣界定產(chǎn)權(quán)，怎樣才能行使和保護(hù)產(chǎn)權(quán)。

2. 產(chǎn)權(quán)興起動(dòng)力之一：外部性

? 在美國，起初并沒有非常明確的產(chǎn)權(quán)界定。當(dāng)時(shí)人們打獵，見到一只動(dòng)物，誰打到就是誰的，不需要進(jìn)行非常明確的產(chǎn)權(quán)界定。

? 這種狀況一直持續(xù)到航海的興起。航海興起后，動(dòng)物的皮毛可以通過航運(yùn)送到歐洲去賣，皮毛變得值錢了，因此打獵的人越來越多，動(dòng)物的數(shù)量就越少。這時(shí)就產(chǎn)生了所謂的“外部性”，我們多打一只，別人就少打一只。因此，社會(huì)就逐漸產(chǎn)生了對(duì)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的需求。

? 但問題是，動(dòng)物的產(chǎn)權(quán)怎么界定？動(dòng)物到處跑，不能指著一個(gè)動(dòng)物說“這只動(dòng)物是我的，那只動(dòng)物是你的”。這時(shí)人們就需要依靠自然環(huán)境的幫助。

? 在美國的東北部，大多數(shù)動(dòng)物都是穴居動(dòng)物，它們有個(gè)特點(diǎn)，就是離自己的窩不會(huì)太遠(yuǎn)。因此人們雖然很難界定動(dòng)物歸誰，但是可以界定哪個(gè)山頭歸誰。只要山頭確定好了，基本就可以確定山里動(dòng)物歸誰了。這時(shí)就形成了產(chǎn)權(quán)界定和行使的一個(gè)雛形，一個(gè)一個(gè)山頭，就從原來的共有慢慢界定到集體所有，甚至界定到家庭所有。

3. 美國西南部的產(chǎn)權(quán)界定：牛仔與鋼絲網(wǎng)

4. 產(chǎn)權(quán)興起動(dòng)力之二：人口聚集

? 產(chǎn)權(quán)興起的另一個(gè)重要原因是，交通運(yùn)輸成本出現(xiàn)大幅下降，使得人和貨物遠(yuǎn)距離的旅行和運(yùn)輸成為可能，而這導(dǎo)致的直接后果，就是人和貨物的高度集聚。

? 人可以密集的居住在一起，這時(shí)人與人之間的各種沖突也就越來越多，于是便產(chǎn)生了對(duì)產(chǎn)權(quán)，也就是對(duì)“排他性權(quán)利安排”的需求。

5. 緊密聯(lián)系而又生活豐富的現(xiàn)代人

? 我們今天生活在大都市里的人，每時(shí)每刻都在享受著交通成本下降、貨物和人不斷流動(dòng)的好處。我看過一本童書，這本書講的是過去的人和今天的人生活的對(duì)比。

? 過去人出生在哪里，他基本上一輩子都生活在那兒。吃的東西，都是方圓幾十里地長出來的，不會(huì)吃到更遠(yuǎn)地方生產(chǎn)出來的東西。而我們今天生活在大都市里的人，上午可以吃歐式早餐，中午吃泰國餐，晚上吃巴西烤肉。在大城市的市中心，基本上幾公里的范圍內(nèi)，就能夠吃到來自世界不同角落的食物。

? 與此同時(shí)，陌生人跟陌生人之間、各種資源之間的練習(xí)也變得非常緊密。

6. 陌生人之間的交往與合作

? 我們前面介紹過亞當(dāng)斯密對(duì)人性的看法，講過人與人之間是有愛心的，但是人跟陌生人之間需要講規(guī)則。這時(shí)候規(guī)則就取代了過去熟人之間常用的那些禮尚往來。

? 我們說，市場經(jīng)濟(jì)會(huì)不會(huì)使人情淡薄呢？從某個(gè)角度看，它的確使人情變得淡薄了，但是這種產(chǎn)權(quán)和制度的安排，使我們的物質(zhì)生活變得更豐富了，同時(shí)也使我們的精神生活變得更豐富了。

? 那些物理距離較近的人之間，比如我跟鄰居之間可能交往不多，但物理距離較遠(yuǎn)的人，卻可以通過互聯(lián)網(wǎng)更頻繁地交流彼此的思想和感情。人越來越能主宰自己的精神生活了。

二 產(chǎn)權(quán)：使用權(quán)、收益權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)

? 接下來，我們分析產(chǎn)權(quán)的三個(gè)要素或者三個(gè)重要環(huán)節(jié)——使用權(quán)、收益權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)。三權(quán)相加就是一個(gè)完整的產(chǎn)權(quán)。

1. 使用權(quán)

? 產(chǎn)權(quán)的第一個(gè)環(huán)節(jié)是使用權(quán)，它的含義使我們能決定資源怎樣使用。單獨(dú)理解使用權(quán)并不難，難的是它與所有權(quán)沖突時(shí)，該如何理解？

? 使用權(quán)與所有權(quán)的沖突體現(xiàn)在：如果一件物品的所有權(quán)歸一個(gè)人，使用權(quán)歸另一個(gè)人，而另一個(gè)人每時(shí)每刻都擁有使用權(quán)，那這個(gè)人的所有權(quán)該如何體現(xiàn)？

? 為什么會(huì)有兩個(gè)相互沖突的概念并行呢？原因之一是為了調(diào)解產(chǎn)權(quán)主張的沖突。也就是說，對(duì)資源使用有沖突的雙方，各位為了讓對(duì)方有臺(tái)階下，找了一種新的說法，說所有權(quán)歸你，但使用權(quán)歸我。這樣就找到了一個(gè)雙方都能接受的解決辦法。

? 現(xiàn)實(shí)生活中這種沖突時(shí)非常常見的。舉個(gè)例子，我國1982年的《憲法》規(guī)定：“任何組織或者個(gè)人不得侵占、買賣、出租或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓土地。”但1988年修訂的《憲法》規(guī)定“任何組織或者個(gè)人不得侵占、買賣或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓土地。土地的使用權(quán)可以依照法律的規(guī)定轉(zhuǎn)讓”。

? 前面寫著轉(zhuǎn)讓不行，但緊接著后面那句話就寫著“土地的使用權(quán)可以依照法律的規(guī)定轉(zhuǎn)讓”，這讓人很難理解。

? 這次修訂的主要原因是，在幾個(gè)月前，深圳拿出一塊國有土地進(jìn)行拍賣。這就是歷史上著名的“深圳第一拍”。那是在缺乏法律依據(jù)的情況下的土地拍賣。

? 當(dāng)時(shí)深圳發(fā)展需要資金，但深圳市政府手上沒有資金，外商就建議將土地賣掉換成資金。但是《憲法》明文規(guī)定不準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓土地，該怎么辦？

? 還在深圳市改革的特區(qū)，它就試驗(yàn)了這土地的“第一拍”。拍賣幾十天后，廣東省人大才在年底通過了一個(gè)地方性法規(guī)，確認(rèn)城鎮(zhèn)國有土地的使用權(quán)可以轉(zhuǎn)讓。到了第二年全國人大修訂《憲法》，才確認(rèn)了深圳的做法。

? 我們僅僅看法律條文，是沒辦法理解前后兩個(gè)條文之間、字眼之間的沖突的。我們必須把他們放在一個(gè)經(jīng)濟(jì)背景里去看。一個(gè)新的說法，一個(gè)新的名詞，就能夠把僵局打開，把資源釋放出來，這時(shí)非常重要的。

? 除了找一個(gè)說法，讓對(duì)方有臺(tái)階下，把僵局打破，所有權(quán)和使用權(quán)的區(qū)分還有別的作用。

? 例如，在英國，土地的所有權(quán)歸女王，使用權(quán)歸個(gè)人。意思是在平時(shí)不打仗時(shí)，土地怎么用歸個(gè)人；而在打仗時(shí)，女王可以征用土地。所有權(quán)和使用權(quán)之分指的是在不同條件下的使用權(quán)。

? 還有一種有趣的現(xiàn)象：在很多國家，地主是土地的所有者，地主擁有土地的所有權(quán)；而農(nóng)民擁有土地的使用權(quán)，他們決定在一片土地上耕種什么、如何耕種。這實(shí)際上是一種分工。因?yàn)榈刂魍ǔ８鷩覚C(jī)器打交道，負(fù)責(zé)交稅、尋求保護(hù)，所以名義上他們擁有的是土地的所有權(quán)；而農(nóng)名比較善于耕作，他們干的是技術(shù)活，他們決定土地該怎么使用、怎么耕作。因此一塊土地分了兩種權(quán)——所有權(quán)和使用權(quán)，實(shí)際上代表了一塊土地、一份資源在不同環(huán)節(jié)、不同側(cè)面的使用和分工。

2. 收益分配權(quán)

? 產(chǎn)權(quán)的第二個(gè)環(huán)節(jié)是收益權(quán)，也就是收益分配權(quán)。

? 一份資產(chǎn)會(huì)不斷地提供服務(wù)，提供服務(wù)就會(huì)有報(bào)酬，無論是產(chǎn)權(quán)的暫時(shí)擁有者，還是它的永久擁有者，都有權(quán)去分配資產(chǎn)得到的收益，這是資產(chǎn)的收益權(quán)。

? 能夠支配收益的人有可能是房東，也可能是一個(gè)公司的經(jīng)理，或者是以為我國資委的官員。這一點(diǎn)容易理解。

3. 轉(zhuǎn)讓權(quán)

? 產(chǎn)權(quán)的第三個(gè)環(huán)節(jié)，也是最重要的部分，是轉(zhuǎn)讓權(quán)。

? 如果一個(gè)人對(duì)某一資產(chǎn)只擁有使用權(quán)和收益權(quán)，但沒有轉(zhuǎn)讓權(quán)，那他往往只是暫時(shí)擁有這一資產(chǎn)。

? 因?yàn)檗D(zhuǎn)讓權(quán)意味著把一份資產(chǎn)未來永久的、全部的使用權(quán)和收益權(quán)，一下子批發(fā)轉(zhuǎn)讓了。一個(gè)人，只有當(dāng)他完全擁有一份資產(chǎn)時(shí)，他才能一次性地把一份資產(chǎn)未來每一個(gè)時(shí)刻的使用權(quán)和收益權(quán)都轉(zhuǎn)讓出去。

? 現(xiàn)實(shí)生活中，有人往往是暫時(shí)擁有某一資產(chǎn)。例如，一位國資委的官員，他控制著某一國有資產(chǎn)，他能決定這份國有資產(chǎn)當(dāng)前如何使用，也能決定它當(dāng)前的收益如何分配，但是他沒有權(quán)利把它賣掉并把收入占位己有。這一點(diǎn)說明，他并非真正擁有這份資產(chǎn)。

? 從產(chǎn)權(quán)的角度看，人們是不是真正擁有某件物品，最有效地試金石就是看他有沒有權(quán)利把它賣出去。

三 產(chǎn)權(quán)保護(hù)之一：財(cái)產(chǎn)原則

? 產(chǎn)權(quán)保護(hù)有三個(gè)基本原則——財(cái)產(chǎn)原則、責(zé)任原則和不可轉(zhuǎn)讓原則。這三個(gè)原則不是傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)學(xué)的內(nèi)容，而是法律經(jīng)濟(jì)學(xué)這門交叉學(xué)科的內(nèi)容。

1. 大教堂的一個(gè)視角

? 要介紹產(chǎn)權(quán)保護(hù)的三大原則，必須要提到一篇著名的論文。名叫《財(cái)產(chǎn)原則、責(zé)任原則與不可讓渡原則：大教堂的一個(gè)視角》。大家知道，天主教堂八面玲瓏，非常負(fù)責(zé)，而作者將教堂的視角用在這里，意思是說人類進(jìn)行產(chǎn)權(quán)保護(hù)的方式有很多種，文章中提到的三個(gè)基本原則，只不過是像大教堂這樣非常負(fù)責(zé)的事物里面的一個(gè)角度，有點(diǎn)類似中國成語“管中窺豹”的意思。

? 文章說產(chǎn)權(quán)保護(hù)的原則分三種：第一種叫財(cái)產(chǎn)原則，第二種叫責(zé)任原則，第三種叫不可轉(zhuǎn)讓原則。

2. 財(cái)產(chǎn)原則

? 什么叫財(cái)產(chǎn)原則呢？意思是：一個(gè)人想要?jiǎng)儕Z別人的產(chǎn)權(quán)，只有一個(gè)辦法，就是向這個(gè)人付費(fèi)，付到他愿意放棄為止。如果是通過這種方法把產(chǎn)權(quán)從別人手里拿過來，那么這種產(chǎn)權(quán)就是根據(jù)財(cái)產(chǎn)原則進(jìn)行保護(hù)的。在財(cái)產(chǎn)原則下，政府只對(duì)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行一次干預(yù)，那就是確權(quán)。確權(quán)以后，產(chǎn)權(quán)人和其他人自愿進(jìn)行的交易，政府不再干預(yù)。

3. 責(zé)任原則

? 第二個(gè)原則叫責(zé)任原則。責(zé)任原則的意思是：當(dāng)一個(gè)人侵占了別人的產(chǎn)權(quán)以后，侵害者就要向產(chǎn)權(quán)所有者賠償，但是賠償?shù)慕痤~不是由所有者確定，而是由第三方確定。

? 這個(gè)第三方可以是國家，可以是保險(xiǎn)公司，也可以是政府官員或者法官。這個(gè)原則跟財(cái)產(chǎn)原則不同，財(cái)產(chǎn)原則是產(chǎn)權(quán)交換時(shí)，由產(chǎn)權(quán)人自己定價(jià)，而責(zé)任原則指的是，定價(jià)由第三方確定。

? 在實(shí)施責(zé)任原則時(shí)，政府往往做了兩次干預(yù)：第一次是確權(quán)，第二次是當(dāng)發(fā)生侵權(quán)行為時(shí)，由政府來決定賠償?shù)慕痤~。

4. 不可轉(zhuǎn)讓原則

? 第三個(gè)原則叫不可轉(zhuǎn)讓原則，顧名思義，就是政府禁止所有權(quán)人把他所擁有的資產(chǎn)賣給別人。

? 在不可轉(zhuǎn)讓原則下，政府對(duì)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)進(jìn)行了三重干預(yù)：第一，確權(quán)；第二，如果發(fā)生侵權(quán)行為，由政府決定侵權(quán)的賠償金額；第三，政府禁止原來的產(chǎn)權(quán)所有者出讓他的產(chǎn)權(quán)。

5. 哪種產(chǎn)權(quán)保護(hù)原則更好

產(chǎn)權(quán)的這三種保護(hù)形式，在現(xiàn)實(shí)生活中往往是混合使用的。有人想要侵占我的房子時(shí)，我的房子受到的是財(cái)產(chǎn)原則的保護(hù)；當(dāng)國家要建消防局，打算征用我的土地時(shí)，我的房子受到的是責(zé)任原則的保護(hù)，國家需要給我合理的補(bǔ)償；當(dāng)我喝醉酒不省人事簽了賣房子合同時(shí)，房子受到的是不可轉(zhuǎn)讓原則的保護(hù)，因?yàn)樽砭魄闆r下簽的合同無效。

? 這三種原則哪種更好？我們可能會(huì)說政府干預(yù)越少越好，所以財(cái)產(chǎn)原則肯定比責(zé)任原則更好，而責(zé)任原則又比不可轉(zhuǎn)讓原則更好。是這樣嗎？不一定。

? 一般情況下，財(cái)產(chǎn)原則當(dāng)然是很好的。有人看中了我們的手表，唯一的辦法就是出價(jià)，出價(jià)高到我們?cè)敢赓u為止。這時(shí)我們才是這只手表真正價(jià)值的最好決定人，這當(dāng)然是比較理想的狀態(tài)。

? 但有時(shí)候，我們不一定能夠完成這樣的交易。比如人的手臂值多少錢，應(yīng)該由自己決定，但現(xiàn)實(shí)生活中卻不一定。如果發(fā)生一起交通事故，受害者手臂受傷要截肢，對(duì)方負(fù)全責(zé)，這時(shí)受傷者得手臂能不能通過財(cái)產(chǎn)原則，向肇事者出一個(gè)價(jià)，來賠償自己的手臂呢？答案是不能。

? 因?yàn)榻煌ㄒ馔庖呀?jīng)發(fā)生了，如果讓受害者來開價(jià)，可能不是20萬元、200萬元、而是2000萬元、2億元，導(dǎo)致最終沒有辦法解決。因此人的手臂在交通事故中值多少錢，得由第三方?jīng)Q定，這時(shí)責(zé)任原則。

? 也就是說，在交易費(fèi)用非常高的情況下，在沒有辦法進(jìn)行事前議價(jià)的情況下，我們只能退而求其次，使用責(zé)任原則。

6. 大量產(chǎn)權(quán)不能通過財(cái)產(chǎn)原則保護(hù)

? 交通意外中受傷的手臂到底有沒有事前定價(jià)的可能性。答案是否定的。因此在現(xiàn)實(shí)生活中，由于交易費(fèi)用的存在，大量的產(chǎn)權(quán)不能通過財(cái)產(chǎn)原則進(jìn)行保護(hù)，而只能通過責(zé)任原則來保護(hù)。

7. 為什么要懲罰犯罪分子

? 財(cái)產(chǎn)原則和責(zé)任原則的區(qū)分，還從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度給了我們一個(gè)啟示，那就是為什么我們要懲罰犯罪分子。

? 我們可能會(huì)想，如果有人侵權(quán)構(gòu)成刑事犯罪后，不被投到監(jiān)獄里面，而是在外面繼續(xù)工作，賺了錢配給受害者，不就能減少無謂的損失嗎？但事實(shí)上，沒有哪個(gè)社會(huì)會(huì)這么做。原因是犯罪分子犯了兩重罪：第一，他傷害了別人；第二，他改變了規(guī)則，把原來明明可以根據(jù)財(cái)產(chǎn)原則進(jìn)行保護(hù)的資產(chǎn)，變成了只能通過責(zé)任原則來保護(hù)。我們懲罰刑事犯罪分子時(shí)，其實(shí)懲罰的是兩重罪。

? 我們經(jīng)常也會(huì)見到這樣一種情況，即在刑事案件里，受害人受傷后，不太愿意出來指證犯罪嫌疑人。這時(shí)我們采用由國家來追訴的方式，就是要阻嚇犯罪嫌疑人，不然他們擅自改變游戲規(guī)則，擅自把那些明明可以用財(cái)產(chǎn)原則保護(hù)的資產(chǎn)，變成只能用責(zé)任原則來保護(hù)。

四 產(chǎn)權(quán)保護(hù)之二：責(zé)任原則

1. 碼頭緊急避險(xiǎn)案

? 案情是這樣的，原告帶著妻子、孩子，在湖上開船玩，忽然遇到風(fēng)暴，原告就把船綁到了被告的碼頭。這時(shí)被告的仆人發(fā)現(xiàn)有人入侵了自家的領(lǐng)地，就把這條船給解開了。結(jié)果船被風(fēng)浪打翻，不僅船被摧毀，原告的妻子、孩子也受了傷，于是原告就起訴這個(gè)碼頭的所有者及其仆人，說他們導(dǎo)致了家人和財(cái)務(wù)的損傷。

? 這時(shí)我們遇到的是兩種財(cái)產(chǎn)權(quán)之間的沖突，一個(gè)是碼頭的財(cái)產(chǎn)權(quán)，一個(gè)是船的財(cái)產(chǎn)權(quán)，到底應(yīng)該保護(hù)哪一個(gè)呢？

? 船綁到碼頭上，當(dāng)然對(duì)碼頭有一定的損害，但是這樣的損害是比較輕的。反過來，碼頭的主人為了保護(hù)自己碼頭的完整無缺，把別人的船解開，船漂到湖里后，受到的損失是巨大的。兩害相權(quán)取其輕，我們的道德習(xí)俗會(huì)認(rèn)為，這個(gè)時(shí)候我們應(yīng)該讓原告享有緊急征用、使用碼頭的權(quán)利，用法律術(shù)語說，叫“緊急避險(xiǎn)權(quán)”。

? 事實(shí)上，這個(gè)案子最終判決就是原告勝訴。由此我們得到一個(gè)重要啟發(fā)：我們?cè)诒Ｗo(hù)財(cái)產(chǎn)權(quán)時(shí)，到底是用財(cái)產(chǎn)原則還是責(zé)任原則，很重要的一個(gè)權(quán)衡標(biāo)準(zhǔn)，就是看交易費(fèi)用。

2.現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)案件中的責(zé)任原則

? 再看一個(gè)現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)案里，法院怎么交替是用財(cái)產(chǎn)原則和責(zé)任原則的例子。

? 假設(shè)有一家藥廠花了很多錢、用很長時(shí)間研制出一款新藥，另外一家藥廠仿制了他的新藥。這時(shí)法官通常會(huì)采用財(cái)產(chǎn)原則來保護(hù)被侵權(quán)的藥廠，即對(duì)仿造的藥廠頒布禁售令，禁止它繼續(xù)仿造。這時(shí)財(cái)產(chǎn)原則。

? 而在另外一些案子里——例如在軟件行業(yè)，假設(shè)蘋果公司或者微軟公司的軟件產(chǎn)品，幾千萬行、上億行的代碼中有一小部分侵犯了別人的專利——法官就不會(huì)采用財(cái)產(chǎn)原則來保護(hù)專利權(quán)人。法官不會(huì)勒令蘋果公司或者微軟公司召回所有產(chǎn)品，改掉里面侵權(quán)的代碼再重新銷售。因?yàn)檫@樣做的成本太高了，上億行的程序里多多少少有點(diǎn)侵權(quán)還是正常的。這時(shí)法官通常會(huì)依照責(zé)任原則，勒令那些有侵權(quán)行為的公司對(duì)被侵權(quán)的公司進(jìn)行賠償，而賠償?shù)慕痤~由第三方?jīng)Q定。

? 因此，采用責(zé)任原則的一個(gè)核心理由是，采用財(cái)產(chǎn)原則來保護(hù)產(chǎn)權(quán)的成本太高，而傷害已經(jīng)造成，這時(shí)只能由第三方對(duì)傷害做一個(gè)賠償定價(jià)。這樣的方式也可以延伸到合同法當(dāng)中的違約賠償上。

五 產(chǎn)權(quán)保護(hù)之三：不可轉(zhuǎn)讓原則

? 政府對(duì)財(cái)產(chǎn)的保護(hù)，通過不可轉(zhuǎn)讓原則這種保護(hù)方式也很常見。例如，一個(gè)人神志不清的時(shí)候，所簽的以協(xié)議是無效的；一個(gè)人沒有到法定年齡，哪怕他自愿成為童工，所簽的勞動(dòng)合同也不合法；很多國家禁止賣淫，不管是男人女人，賣淫都是違法的。雖然說身體是屬于個(gè)人的，但也受到政府的保護(hù)，因此個(gè)人無權(quán)出讓自己的身體，也無權(quán)出租自己的身體給別人。

? 政府之所以要禁止交易，通過不可轉(zhuǎn)讓原則來保護(hù)產(chǎn)權(quán)，有很多方面原因。

1. 為避免社會(huì)麻煩而禁止交易

? 第一個(gè)原因是，政府認(rèn)為一些買賣會(huì)引起很大的社會(huì)麻煩。允許買賣后，回過頭再來處理買賣引起的各種矛盾，成本太大，因此一開始就組織這個(gè)買賣。例如政府可能規(guī)定不能把土地賣給那些帶來大量污染的工廠，或者把一些涉及國家安全的企業(yè)賣給外國人等。

? 第二個(gè)原因是，社會(huì)普遍認(rèn)為一些買賣會(huì)威脅現(xiàn)存的道德觀，例如賣淫、買賣器官，政府代表大多數(shù)人的意愿來禁止這種買賣。

2. 父愛主義與不可轉(zhuǎn)讓原則

? 第三個(gè)原因是所謂的“父愛主義”，也就是說政府覺得自己比個(gè)人更了解他們的利益所在，就像父親愛兒子一樣，替?zhèn)€人做主。例如在有的地方，農(nóng)地雖然是屬于農(nóng)名的，農(nóng)名有居住權(quán)、耕作權(quán)，但他們卻沒有權(quán)利把土地賣掉。有很多學(xué)者認(rèn)為，一旦農(nóng)民把土地賣掉，就會(huì)變成失地者，成為游民，會(huì)給社會(huì)造成各種各樣的問題。

3. 自我執(zhí)行的父愛主義

4. 摩爾訴加州大學(xué)董事會(huì)案

? 關(guān)于器官買賣，有一個(gè)真實(shí)的案子，叫“摩爾訴加州大學(xué)董事會(huì)案”。

? 原告約翰摩爾，1976年在加州大學(xué)的一個(gè)醫(yī)學(xué)院里被診斷出患有白血病。醫(yī)生切除完摩爾的脾臟后，發(fā)現(xiàn)他的雪細(xì)胞非常獨(dú)特，能夠刺激產(chǎn)生一種蛋白質(zhì)，這種蛋白質(zhì)又能進(jìn)一步刺激白細(xì)胞的生長，而這種白細(xì)胞又能抑制癌癥。于是這個(gè)醫(yī)學(xué)院就開始用摩爾的脾臟開發(fā)出一系列的產(chǎn)品來治療白血病。

? 醫(yī)學(xué)院的這些醫(yī)生不僅拿了大筆的獎(jiǎng)金，還成立了公司，在1990年這個(gè)案子判決時(shí)，公司的價(jià)值已經(jīng)達(dá)到30億美元。

? 但醫(yī)生并沒有告訴摩爾，后來找了個(gè)律師，把真相調(diào)查出來了。于是他把加州大學(xué)告上了法庭。

? 最后這個(gè)案子到了加州最高法院，加州最高法院的法官認(rèn)為，原告不具有買賣自己器官的權(quán)利，他自己身體里面所帶有的這個(gè)獨(dú)特細(xì)胞，所有權(quán)不歸原告所有。

? 至于醫(yī)學(xué)院的實(shí)驗(yàn)室，由于每天收到數(shù)量龐大的樣本，這些樣本來自四面八方，因此實(shí)驗(yàn)室也難以確定，這些樣本本身取得的途徑是不是合法的，所以醫(yī)學(xué)院沒有責(zé)任。

? 加州最高法院的法官們意見也不一致。一些法官認(rèn)為，病人雖然不擁有對(duì)自己器官的所有權(quán)，但至少應(yīng)該由知情權(quán)。另外一些法官則認(rèn)為，由于病人并不擁有器官的所有權(quán)，不能從中獲利，所以并滅有損失，既然沒有損失，不知道也可以。

? 我自己的看法是，如果約翰摩爾自己對(duì)器官?zèng)]有任何所有權(quán)的話，那他當(dāng)然一分錢也得不到但是如果他擁有對(duì)自己器官的所有權(quán)，他能掙多少確實(shí)是個(gè)未知數(shù)。因?yàn)閺囊粋€(gè)極端上看，他對(duì)后來研發(fā)的產(chǎn)品沒有任何貢獻(xiàn)，因而拿到的錢應(yīng)該不會(huì)很多。

? 但與此同時(shí)，因?yàn)樗歇?dú)特的細(xì)胞，能夠產(chǎn)生非常有價(jià)值的科研成果，所以本身就包含一定的租值（只要能夠帶來收入的就叫資產(chǎn)，而對(duì)資產(chǎn)的付費(fèi)就叫租）。因此一定會(huì)有許多醫(yī)學(xué)院爭相搶購這個(gè)細(xì)胞，如果他能夠分到可觀的收入，也不奇怪。

? 這個(gè)案子，我們的分析重點(diǎn)不是摩爾到底應(yīng)不應(yīng)該擁有自己的器官，而是搞清楚一個(gè)人如果擁有自己器官買賣權(quán)的話，會(huì)產(chǎn)生什么樣的后果，如果沒有這個(gè)權(quán)利的話，又會(huì)產(chǎn)生什么樣的后果。

5. 禁止器官買賣的是與非

? 我們來做制度上的因果分析，看看不同的制度，不同的約定，會(huì)產(chǎn)生哪些不同的后果。這樣的分析，才是經(jīng)濟(jì)學(xué)關(guān)注的重點(diǎn)。

? 人類一直都禁止器官買賣，它帶來的成本不是那么高，因?yàn)槿祟愡^去并不善于進(jìn)行器官移植。起初，也有醫(yī)生闡釋做器官移植，但移植了新器官的病人很快就死去了。直到有一天，有醫(yī)生在對(duì)一對(duì)孿生兄弟身上進(jìn)行器官移植，結(jié)果成功了，大家才發(fā)現(xiàn)，原來人是有器官異體排斥反應(yīng)的。醫(yī)學(xué)上后來攻克了這個(gè)難關(guān)，器官移植才變成可能。

? 當(dāng)器官移植變成可能以后，再禁止器官移植的成本就變高了，而且隨著器官移植的技術(shù)越來越成熟，器官移植的價(jià)格越來越低，這個(gè)禁令帶來的損失就變得越來越大了。

? 今天，除了人的神經(jīng)系統(tǒng)和大腦不能換以外，其他的器官都可以換了。如果再執(zhí)行器官移植的禁令，受影響的病人就很多了。

? 我們當(dāng)然要看到，不得不出售自己器官的人，可能是迫于貧困，其實(shí)并不情愿。但我們也要看到另外一面：那些因?yàn)闆]有器官而在等死的人，本來可以得到器官，現(xiàn)在由于器官買賣禁令得不到了。

? 經(jīng)濟(jì)學(xué)的一個(gè)基本原理就是付費(fèi)能夠增加供給。很多人認(rèn)為如果放開器官買賣，納悶窮人就會(huì)因?yàn)橄胭嶞c(diǎn)錢，而不得不出售自己的器官。其實(shí)，如果器官買賣合法化，誰都都不過死者，他們會(huì)成為最大的器官供應(yīng)群。很多因病而死的人，他們的許多器官還是能夠繼續(xù)使用的。

? 每天因?yàn)榻煌ㄒ馔舛赖娜艘膊簧?#xff0c;他們提供的是更鮮活的器官。有什么辦法能讓人們主動(dòng)捐獻(xiàn)他們的器官呢？如果發(fā)生意外，一個(gè)人可以把所有的器官都賣出去，能夠留幾十萬上百萬給自己的家人的話，那么他可能就愿意在駕駛執(zhí)照上注明：萬一發(fā)生意外，愿意出售器官。因此，器官的供應(yīng)元就會(huì)比今天多得多。

? 我們看到，人么實(shí)施不可轉(zhuǎn)讓原則，背后是有各種原因的，而經(jīng)濟(jì)學(xué)分析的重點(diǎn)是：如果市場存在對(duì)某種商品的需求，但法律卻禁止人們買賣，那會(huì)產(chǎn)生什么樣的后果，這些后果是否符合我們當(dāng)初的良好愿望。

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總結(jié)

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